该帖子最初作为文章出现在 大麻业务主管 上2019年12月5日.

大麻产品业务绝非易事。大麻企业必须像其他任何一家公司一样进行创新,以保持竞争力,但在这个行业中,大麻和大麻(又名大麻)的联邦和州法规日趋复杂和变化。每一项创新的核心都在于潜在的可保护知识产权(IP)权利,在大麻行业也是如此。在分为两部分的文章中,我们为大麻企业家提供了针对其创新可提供的知识产权保护的概述。在第一部分中,我们讨论了商业秘密保护。在第二部分中,我们将介绍专利保护。在这两个部分中,我们都将解决在商业秘密和专利保护之间进行选择的问题。

定义“商业秘密”

商业秘密通常被定义为信息-例如,公式,程序,设备,方法,技术或过程—通过不为大众所知(或可以利用该信息的业内人士)获得经济价值,并且是合理努力使其保密的主题。 [1] 潜在的商业秘密不包括公众或特定行业的人容易获得或确定的信息。例如,如果竞争者可以通过逆向工程(即,分析)提取物容易地发现其成分,则调味的CBD提取物的成分可能不受商业秘密保护。

大麻业务有许多潜在的商业秘密—生长方法,分配计划,干燥和固化过程,提取技术,肥料配方,客户和供应商清单,克隆技术以及组织培养技术。实际上,某些类型的创新(例如,土壤配方)可能不符合专利保护的条件,而作为商业秘密则受到更好的保护。但是,除非企业采取以下措施,否则不能将其作为商业机密执行: 之前 任何盗用 —合理的步骤来保护其保密性。      

制定有效的商业秘密计划

在将信息作为商业秘密进行保护之前,必须先将其标识为实际问题。 Cannabusiness公司应考虑检查其运营情况,以确定要从竞争用途中保留哪些信息(即,赋予其竞争优势的信息)。维护和组织内部的商业秘密清单应有助于公司制定并向员工传达商业秘密计划,并应更容易找出合理的差距以保持信息的机密性(例如,保密)协议[NDA]或其他合理保护措施不到位)。

作为内部商业秘密计划的一部分,大麻企业应考虑:

  • 要求员工接受教育(例如,关于他们需要为公司保护的信息,他们应如何保护信息以及为什么保护公司专有信息如此重要)。
  • 包括采取积极和被动的措施来保护商业秘密,例如在“需要知道的基础上”限制对商业秘密的访问,为场所和实验室实施适当的物理和电子安全措施,并制定行动计划(包括律师的意见)。被发现或怀疑盗用的事件。

内部商业秘密计划应定期进行审查和更新。商业秘密计划的管理和执行可以作为有说服力的证据,表明如果将来成为诉讼的主题,则将采取“合理措施”来保护假定的商业秘密的机密性质。

保密协议(NDA)

虽然员工通常对公司的保护工作至关重要,但它们也构成了最大的盗用威胁之一。实际上,商业秘密纠纷通常涉及一名前雇员将其前雇主的商业秘密信息用于新雇主,后者是前雇主的竞争对手。为了降低此类盗用的风险,美军企业应考虑要求所有获得机密信息的员工都需要NDA。 Cannabusinesss还可以考虑使用非竞争协议(即限制员工在雇用终止后的一段时间内在同一行业工作的能力)。但是,美国的许多司法管辖区都认为此类协议是非法的或不可执行的,除非在狭窄的情况下。因此,大麻企业应咨询律师是否可以使用此类协议来保护其商业秘密信息。

并非只有员工才需要执行NDA。潜在的投资者经常需要有关公司专有技术和流程的详细信息。通常,潜在的投资者会被邀请到现场参观实验室或加工厂,从而可能使他们暴露于商业秘密。同样,企业在运营过程中经常与第三方业务合作伙伴或被许可人共享商业秘密配方,配方或流程。因此,大麻企业应要求被许可人,商业伙伴和投资者执行保密协议,并就适当和有益的规定咨询律师。

向监管机构识别机密信息

可能需要大麻企业向监管机构披露潜在的商业秘密。例如,加利福尼亚州的大麻企业需要在年度许可证申请中提交有关其操作程序和协议的信息。评论员有 表示关注 竞争对手可能会根据《加利福尼亚公共记录法》要求披露操作程序的要求,这不必要地冒着丢失商业秘密的风险。对此,大麻管制局表示,法规中没有任何内容禁止准许被许可人将信息识别为专有或机密信息,以便大麻局可以根据《公共记录法》的要求做出知情决定。实际上,该法规明确承认,向公共卫生部提交操作程序和协议的制造商可以通过将此类信息明确标记为“机密”来主张商业秘密保护。[2] 因此,明智的做法是,大麻企业将所有专有信息标记为“机密”,然后再提交给监管机构,并遵循监管机构制定的适用程序来保护所提交信息的机密性。

国家保护联邦犯罪

虽然 一些州 已将大麻的销售和分发合法化(全部或部分),根据联邦法律,此类活动仍然是非法的 管制物质法[3] (以及许多州法律)。因此,在某种程度上,大麻企业对吸引自己的注意力是不明智的,如果有这种选择,大麻企业可以考虑选择商业秘密保护而不是专利保护。商业秘密保护不涉及在联邦政府注册商业秘密,而专利保护涉及向美国专利商标局(USPTO)申请专利。[4]

但是,在大麻的销售和分销是非法的司法辖区中,商业秘密持有人在获得商业秘密被盗用救济方面可能会遇到障碍(例如,根据《捍卫商业秘密法》寻求救济,该法案为商业秘密被盗用创建了联邦诉讼理由)与“州际贸易”中使用的产品或服务有关)。[5]

通过寻求这种救济,原告可能不得不承认违反了《管制物质法》或类似的州法律。另一方面,许多大麻企业公开地开展业务。因此,如果政府当局有兴趣起诉公司违反《管制物质法》(或类似法律),甚至可以在公司针对其业务提出盗用诉讼之前提起诉讼。

如果在管辖范围内大麻的销售和分销是非法的,法院可能会也可能不会拒绝执行商业秘密权。这是一个相对开放的问题,许多司法管辖区尚未决定。例如,尽管根据联邦法律,大麻的销售和分销是非法的,但至少有一个法院裁定,尽管大麻行业与“非法企业”有关系,但大麻客户的名单仍可受到保护。[6]

保守秘密

像其他行业一样,大麻行业也有许多潜在有价值的商业秘密。 Cannabusiness公司应勤于识别和保护自己拥有的商业秘密,包括认真考虑是否允许任何人(雇员,所有者,第三方)访问其假定的商业秘密信息,除非已制定适当的保密协议。这是一个真正的问题,因为要利用其商业机密货币,企业通常需要与员工,被许可人,投资者或监管机构共享专有信息。尽管监管机构可能不愿签署保密协议,但它们经常提供程序,通过该程序,向其提交专有信息的一方可以将信息指定为不公开

第二部分 ,我们将探索大麻行业的专利保护。

[1]参见,例如 校准民法典§3426.1(d); U.S.C. 18 §1839(3).

[2]加利福尼亚法规第17标题第40131条。

[3] 看到 21 U.S.C§812(将“大麻”列为“附表I”药物)。

[4]但是,即使大麻企业选择了商业秘密保护,根据情况,它也可能无法避开联邦监管机构。 参见,例如., //www.fda.gov/news-events/public-health-focus/fda-regulation-cannabis-and-cannabis-derived-products-including-cannabidiol-cbd.

[5]《美国法典》第18条第1836款。

[6] 席尔瓦进入。奥特诉,2018美国区。雷克西斯223854 * 13(C.D. Cal.2018)。